“像洗浴黄鸭这类实用艺术品只有构成‘美术作品’时,才构成著作权法意义上的作品。”李扬教授表示,黄鸭作为一个洗浴玩具已存在近百年历史,无论是鸭子的身子、头部、眼睛,还是这三个要素的组合,都是公有领域中创作要素的简单使用和搭配组合,与自然界中的鸭子形象没什么区别,不能构成“美术作品”,故不受到著作权法的保护。即使原版的橡皮小黄鸭也难以认定为受著作权法保护的作品,更不用说霍夫曼的“大黄鸭”了。所以他认为,就橡皮黄鸭而言,无论其大小,都并不属于受著作权法保护的作品。
但李教授补充,像黄鸭这类实用艺术品如果不受到著作权法保护,也应受到反不正当竞争法的保护。如果原版玩具橡皮鸭已经作为产品投放市场,则霍夫曼的行为构成的是不正当竞争行为,也就是日本不正当竞争防止法上规定禁止的“对他人商品形态的酷似性模仿行为”。而在我国,则只能利用反不正当竞争法第2条规定一般条款来规制这种不正当竞争的行为。
在北京展出;2013年8月28日,北京国际设计周组委会发布会上消息,市民期待的"大黄鸭"将于2013年9月6日至9月23日首秀园博园,随后至10月26日将停留在颐和园。展示期间,两个公园都不会提高门票价格,市民只需购买普通门票就可与大黄鸭亲密接触。
“大黄鸭”在北京园博湖公开展示期间,恰逢中秋佳节,园博园将结合园区特色和节日特点,组织策划多种形式的群众性文化活动,拟开展立体鸭涂鸦大赛、大黄鸭带你逛园博、“大黄鸭人偶”幸运拍以及针对家庭互动的童趣表演、亲子游戏等活动